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有限公司改制为股份公司的方案设计及注意要点
发布日期:2012/2/10 来源:中国财务总监网 编辑:Danny 阅读次数:14183次
 

    我们这里说的改制,主要是指以上市为目的而把有限公司改为股份公司的行为。

    (一)股本

    根据《公司法》第九十九条规定,有限责任公司依法经批准变更为股份有限公司时,折合的股份总额应当相等于公司净资产额。

    即有限责任公司在审计基准日经有证券从业资格的会计师事务所审计的净资产值为变更后的股份公司的股本,由于在一个时点上,有限公司的净资产不会为整数,一般是取整数折为股本,零数以两种方式解决,一是进行分配,将零数分配给股东,继续挂在帐面作为对股东的负债,二是将零数计入资本公积金。

    在此需要注意的是:

    1、有限公司的折股依据是经审计的净资产,而不是评估后的净资产,根据中国证监会股票发行审核标准备忘录第二号《首次公开发行股票公司资产评估资料审核指引》的规定,有限公司在变更为股份公司时可以进行资产评估,但由于变更前后虽然企业性质不同但仍为一个持续经营的会计主体,适用《企业会计准则--基本准则》第19条及《企业会计制度》第11条的规定,不应改变历史成本计价原则,资产评估结果不应进行帐务调整。如果有限公司变更为股份有限公司时,根据资产评估结果进行了帐务调整的,则应将其视同为新设股份公司,按《公司法》规定应在股份有限公司开业三年以上方可申请发行新股上市。

    2、如果公司有较多的参股企业,则合并报表和母公司报表的净资产数量可能出现不一致情况,当出现这种情况时,实践中一般以母公司报表的净资产数为折股依据。(没有明确规定,或者说以两者中低的数为折股依据)

    《公司法》第七十八条规定:股份有限公司注册资本的最低限额为人民币一千万元。第一百五十二条规定:股份有限公司申请其股票上市,公司股本总额不少于人民币五千万元(指发行后),向社会公开发行的股份达公司股份总数的百分之二十五以上,目前中国证监会控制的发行比例一般在25%—40%之间,因此,股份公司设立时的股本一般不低于三千万元。

    如果有限公司在整体变更时的净资产达不到3000万元,可以通过增资扩股方式增加净资产。

    (二)发起人

  1、发起人数量问题

  根据公司法(第七十九条)的规定,设立股份公司应该有2个以上200人以下为发起人,其中半数在国内有居所。在企业上市的实质性要求中,证监会要求不超过50名发起人,一般控制在20名以内为好。另外,根据《中外合资经营企业法》规定,境内自然人不得作为中外合资企业股东。未经有权部门批准,境内实际控制人不得通过境外的机构间接持有公司的 股份。根据证监会的要求,发起人中不得有工会、持股会等主体。

  2、股权结构问题

  根据《首次公开发行股票公司改制重组指导意见》(征求意见稿)的规定:单个发起人持股、关联出资合并持股及一致行动人持股占公司总股本的比例不超过80%。主发起人不得联合直接或间接控股的公司共同出资组建股份公司。总股本超过4亿的可申请适当豁免。

  若企业股权集中,出现单个发起人持股、关联出资合并持股及一致行动人持股占公司总股本的比例超过80%的情况时,必须通过股权转让或增资扩股方式使得控股股东的持股比例降下来(此时,股权转让更为简便)

  当企业为中外合资企业时,在股权设置时,应注意是否改变企业中外合资企业的性质(外资股权不得低于25%)。

  3、引入新的发起人问题

  若有限公司现有股东为不足2名,或者根据企业业务发展、资金或其他方面的需要,须在改制前引入新股东,使得有限公司股东人数增加到2名以上或更多。企业如果考虑建立高管人员激励机制和员工持股问题,可以在这个阶段引入。

  引入新股东有三种途径,即增资扩股、股权转让或者两种方式同时进行,增资扩股可以给企业带来一定数量的资金,增大股份公司的股本,另外,对于企业创业者而言,由于有限公司变更为股份公司不得按照资产评估进行调帐,因此, 可能无法确切体现公司内在价值(除帐面之外的),这时,在增资扩股时,通过新进入股东的溢价投入可以部分体现创业者的创业价值(可举实例),需要注意的是,在同一次增资扩股中,所有新引进的股东在投资时必须同股同价。

  股权转让是公司新、老股东之间的交易,与公司无关,并且股权转让价格可以由 转让双方协商确定,如果涉及非国有资产的转让,转让价格甚至可以低于净资产值(有利于发挥购买者的积极性);另外,由于存量转让可以分次进行,因此,引入新股东时可以根据需要确定不同的转让价格,较为灵活。需要注意的是,如果转让方是国有企业或国有控股企业,则其在转让时必须要对有限公司的资产进行审计、 评估,转让价格不得低于评估值,且需要经过国有资产管理部门的批准。

  需要注意的是:

  1)无论是增资扩股还是股权转让,都必须在有限公司时完成;并且只有上述行为完成后(工商营业执照变更后),才能对有限公司进行审计,确定净资产数量后方可整体变更为股份公司。

  2)可能的情况下,尽量不要用非现金类资产增资,因为这对以前业绩的追溯调整会对业绩能否连续计算造成影响。

  3)因为企业是以上市为直接目的的改制,则需要注意增资扩股或股权转让的规模。公司的股东和高管人员变动比例也不可太高,否则会影响在同一管理层下经营业绩的可比性。

  根据中国证监会的规定,企业最近36个月(不足的应追溯原企业)在连续12个月内发生累计达50%或单次达30%以上的,但累计不超过80%或单次不超过60%的重大股权变化,应自变化之日起至少独立运行一个完整会计年度,方可提出发行上市申请。公司由于前述股权变化,导致实质性的控股股东变更、主营业务(核心 业务及其相关业务之和)变更、或累计2/3以上管理层(包括董事、监事、总经理或副总经理、财务负责人、技术负责人、董事会秘书)发生变更三种情形之一 的,应自变化之日起至少独立运行24个月,方可提出发行上市申请。

  企业最近36个月(不足的应追溯原企业)在连续12个月内发生上述资产或股权变化累计超过80%,或单次超过60%以上的,应自变化之日起至少独立运行二个完整会计年度。

  重大股权变化的比例以公司合并报表为计算口径,主要指下列情况之一:

  A、转让股权占公司转让后总股本的比例;

  B、公司增加或减少股本占公司变更后总股本的比例;但是依照规定由公积金转增股本或以未分配利润送股,或等比例缩股等情况除外。

  4、发起人的企业性质为国有时

   公司的主要发起人或股东为国家机构或部门、公共机构、有权代表国家投资的法人、以及国有企业、事业及其他法人单位的,应明确国有股权或控制权行使的方式 (包括股权代表、决策权力的行使等),并在发起人协议或公司章程中载明。根据中国证监会《股票发行审核标准备忘录第七号》(关于国有股权界定及处置问题的 审核要求)的规定,首次公开申请股票发行的股份公司,凡存在国有股权的,不论其国有股权所占的比例高低,均应提供国有股权设置的批复文件。

  (三)资产状况

   《公司法》第八十条规定,发起人可以用货币出资,也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或 者土地使用权,必须进行评估作价,核实财产,并折合为股份。发起人以其他非现金资产出资的,公司应取得其权属证明或完整的所有权。

  1、股权资产

  1)累计股权出资额占公司总股本的比例不得高于50%;

  2)作为出资的股权应是发起人或股东能够控股的股份且应将其全部股份投入;

  3)股权所对应企业的业务应与所设立公司的主营业务相同或相近;

  4)不存在质押等限制性条件,没有因法律诉讼等引致重大争议、潜在纠纷等不确定性因素。

  5)以股权出资或以债权转股权的,应办妥股权和债权的划转手续。

  6)出资时应得到原被投资企业其他股东的同意,特别是以有限公司的股权作为投资时。(有限公司的股权是不能随意对外转让或出资、抵押的)

  2、无形资产
  无形资产出资涉及土地使用权、商标商誉、专利和非专利技术等三个方面。

  1)土地使用权
  企业经营性资产相关的土地有4种处置方式:
  A、企业向国土部门交纳土地出让金,取得土地使用权;
  B、企业向国土部门租赁使用;
  C、企业的控股股东向国土部门交纳土地出让金,取得土地使用权后,将土地租赁给企业使用;(我们建议尽量不采用租用方式,避免利润调节,增加审核的难度)
  D、上述3种方式的组合。
  公司原则上应取得完整的土地使用权。如以租赁方式从主发起人或控股股东合法取得土地使用权的,应明确租赁期限及付费方式,以及到期后公司的优先选择权。

  2)商标、商誉
   按照中国证监会的要求,设立股份公司时,与股份公司经营性业务相关的商标必须进入股份公司。若企业改制时,其该商标在控股股东处,控股股东应将该商标以及商誉无偿转让给有限公司,不得将商标、商誉作价入股。(原则上随资产走,之所以强调无偿,主要是有限公司的经营业绩中已经包含了该等无形资产的贡献,而且离开了有限公司的现有资产和管理层的努力,该等无形资产就无法体现价值,因此单独作价有损害未来公众股东利益的嫌疑。)

  3)工业产权、非专利技术
  与商标、商誉的处理不同,工业产权、非专利技术可以在合理的价格范围内转让给有限公司。
  《公司法》第二十四条、第八十条和第二百二十九条规定,有限公司和股份公司设立时,发起人以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过公司注册资本的百分之二十。属于高新技术的股份有限公司,发起人以工业产权和非专利技术作价出资的金额占公司注册资本的比例,公司发行新股、申请股票上市的条件,由国务院另行规定。
  根据国家科委、国家工商行政管理局1997年7 月4日颁布的《印发(关于以高新技术成果出资入股若干问题的规定)的通知》和科学技术部、国家工商行政管理局1998年5月7日颁布的《关于以高新技术成 果出资入股若干问题的规定》的规定,以高新技术成果向有限责任公司出资入股时,高新技术成果的作价总金额可以超过公司注册资本的百分之二十,但不得超过百 分之三十五。以高新技术成果出资入股,作价金额超过有限责任公司或科技开发型企业(以下统称企业)注册资本百分之二十的,由技术出资方或企业出资各方共同 委托的代表,向科技管理部门(科学技术部负责审查认定在国家工商行政管理局登记注册的企业,省、自治区、直辖市和计划单列市科技管理部门负责审查认定在本 辖区工商行政管理机关登记注册的企业)提出高新技术成果审查认定申请。科技管理部门对符合条件的高新技术成果,出具《出资入股高新技术成果认定书》。企业 持科技管理部门的《认定书》和其他文件在三个月内,到工商行政管理机关办理企业登记手续。

  A、新设或增资扩股企业实施该项技术的生产批文或投产计划;
  B、其他各出资者的名称、地址、法定代表人、联系电话、出资额及在注册资本中所占比例;
  C、技术评估资料:提交评估机构资格证书复印件,评估报告书,国有资产评估结果确认书;
  D、出资协议和企业章程。


 
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